向用人单位主张解除劳动合同经济补偿或赔偿金，前提条件是已经发生了解除事实，再依据不同的解除事由，判断解除是否合法，是否需要支付经济补偿或赔偿金。

实务中，常发生这样的情形，劳动合同已经解除了，但对于是由谁提出解除的，劳动者和用人单位各执一词，劳动者主张被用人单位口头辞退，用人单位主张是劳动者自动离职。出现这种解除事实无法查清的情形，如何解决呢？如何避免呢？

案情简介

2021年3月11日，张三入职公司，从事送货工作。

2021年9月25日，张三离职。对于离职原因，张三主张公司口头辞退，而公司主张是张三自动离职。

2022年5月，张三向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决公司支付违法解除劳动合同赔偿金。仲裁委员会作出仲裁决定后，张三诉至法院。

一审法院认为

劳动者主张被用人单位口头辞退，用人单位主张是劳动者自动离职的，由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，应承担不利后果。

本案中，张三主张是被口头辞退，公司主张系张三自行离职，公司应就张三自动离职的事实承担举证证明责任，但公司未能举证证明，应由公司承担举证不能的后果。用人单位违反规定解除或者终止劳动合同应当支付张三赔偿金8742元。

二审法院认为

劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张是劳动者自动离职，现双方均未就各自主张提供证据，应视为双方协商一致解除劳动合同关系。一审法院认定公司系违法解除，系不当理解了用人单位应承担的“不利后果”。据此，公司仅需支付张三经济补偿4371元。

案号：（2023）苏04民终1957号

风险提示

1.根据劳动争议司法解释（一）第四十四条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。

所以，总体上来说，解除劳动合同的举证责任更多的在用人单位，用人单位不能就解除的法律依据、事实、程序进行充分举证，大概率会认定用人单位是违法解除，要支付赔偿金。

2.依据上条规定，描述的是“因用人单位作出的解除劳动合同决定”，如果认定是由用人单位提出解除的，首先要证明用人单位有这个解除劳动合同的行为，之后的解除是否合法才是由用人单位承担举证责任。本案中，对于是否由谁提出解除的这个事实不能查清，也就不存在之后用人单位解除是否合法的问题。因此，一审法院的理解有误。

3.对于由谁提出解除无法查清的情况下，一般会推定为是由用人单位提出，双方协商一致解除，用人单位要支付经济补偿，本案二审持该观点。但也有生效判决认为是由用人单位提出解除，并认定是违法解除并支付赔偿金的案例。

因此，对于用人单位而言，发生劳动者自行离职、不辞而别等情形，一定要及时固定证据，要求劳动者写书面的辞职申请，或用微信、短信、电子邮件、录音等方式来证明是劳动者提出解除的。对于劳动者而言，如果用人单位没有发放书面的解除通知，也要通过以上方式来证明是用人单位提出解除的。

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