员工嫖娼被拘15天，公司按无故旷工开除，仲裁一审二审出现严重分歧！
发表日期:2022-11-18 14:56:44发表人：安大法援
段正纯是某光学有限公司员工，双方于2014年11月11日建立劳动关系，2018年1月1日双方再签订《劳动合同书》，约定合同期限自2018年1月1日起至2023年12月31日止，该合同第二十三条约定本合同的附件包含《员工手册》。 公司《员工手册》系2007年制定，该手册第十章第十条规定:“员工有下列情形之一的，予以开除处分，并视情节轻重承担相应的法律责任：……12.员工连续无故旷工3日（含）以上，或全年累计旷工5日（含）以上者。
2019年5月24日至2019年6月8日期间，段正纯因嫖娼行为被公安机关实施行政拘留15天。 2019年5月24日晚上11时22分，段正纯通过手机短信向主管刘小英请假，短信的内容是“我出事了，被拘留半个月，我请假半个月回来？”，未告知被拘留原因。 刘小英短信回复“你这种情况，我也咨询过领导，没办法给你批假。” 2019年5月30日，公司向其工会作出《申请报告》，该报告的主要内容是：段正纯于5月24日晚临时以短信的形式向主管刘小英请假，声称其被拘留无法上班。刘小英依据实际生产任务情况并请示后向段正纯短信回复无法准假。在公司未准假的情况下，段正纯至今未到岗，系旷工。公司根据《员工手册》的规定，拟给予段正纯开除处分。现将上述情况告知工会并请工会研究处理。 2019年5月31日，公司工会在该报告上写明“同意开除”并加盖工会章。 2019年6月10日，段正纯到公司上班时，公司口头告知段正纯，因其无故旷工按照《员工手册》的规定，已经被开除了，但未向段正纯送达书面开除决定。 段正纯对公司的开除不服，申请仲裁要求公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，仲裁委员会裁决公司支付赔偿金43519.6元。 公司起诉：嫖娼属严重背离社会道德价值观的违法违规行为，如果员工拒绝告知被拘留的原因导致旷工处理，还能得到巨额赔偿，不符合相关的法治精神 公司不服，向法院提起诉讼，要求法院判决公司无需向段正纯支付经济赔偿金43519.6元，理由如下： 一、段正纯自2019年5月24日开始，在没有任何请假手续的情况下，私自旷工。直至5月24日晚上11时22分，段正纯才给公司生产现场管理人员发送了短信，内容为“我出事了，被拘留半个月，我请假半个月回来？”。此后半个多月，再无任何消息，也未告知被拘留的原因。段正纯的工作岗位是电脑自动切割机操作员，在长达半个月的时间里，工作无人替代，给公司造成了巨大的停产损失。 二、直至2019年6月10日上午，段正纯才来到公司要求上班，但是拒绝提供关于“拘留”的任何证明性文件。公司再三要求段正纯告知治安拘留的相关信息并出示有关文件，但段正纯置若罔闻。因此，公司口头告知段正纯，因其无故旷工且拒绝说明矿工理由，只能按旷工处理解除劳动合同。根据《员工手册》第十一章第十点第12条“因段正纯连续无故旷工3日以上，公司有权予以开除处分”的规定，公司有权予以开除处理。 三、2019年5月30日公司已经向工会作出《申请报告》，工会亦作出“同意开除”的意见。后段正纯亦未继续前来上班。故双方的劳动关系已经于2019年6月10日解除。公司的《员工手册》系于2007年制定并实施，早于《劳动合同法》的实施，多年来一直在使用。 四、直至劳动仲裁的开庭当天，公司才得知段正纯是因嫖娼而被行政拘留的事实。嫖娼属于严重背离社会道德价值观的违法违规行为，如果段正纯拒绝向单位出示被拘留的原因导致旷工处理，还能得到巨额赔偿，不符合相关的法治精神。故公司不属于违法解除劳动合同，无需支付经济赔偿金。 一审判决：公司未提供证据证明规章制度经过民主程序，且解除的程序也不规范，属违法解除，应当支付赔偿金 一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位应经过民主程序制定。 本案中公司提交的证据可以证明段正纯旷工，但是应该依据合法合规的管理手段和依据进行管理，如果公司认为段正纯的行为已经足以构成解除劳动合同的情形，那么公司也应该运用规范的解除程序，解除与段正纯的劳动关系。但公司提交的证据既不能证明其《员工手册》的制定和运用已经过民主程序制定，也不能证明其工会的成立过程符合民主议定程序，因此，其依据《员工手册》及工会作出的开除决定，作为解除与段正纯劳动合同的行为，不符合相关法律的规定，本院依法不予认可。 再者，公司作出的开除决定，未送达给段正纯，其解除程序也不规范，因此，公司主张其系合法解除劳动关系，无须向段正纯支付经济赔偿金的请求，本院不予支持。 鉴于公司于2019年6月10日口头告知公司，因其无故旷工，已经被开除。同时，段正纯也未再到公司上班，据此，本院可以认定双方劳动关系于2019年6月10日实际解除。 根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位违反本法规定解除劳动合同的，应当以经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。段正纯于2014年11月入职，离职前12个月的月平均工资为4354.28。公司应支付违法解除劳动合同的赔偿金为43542.8元（4354.28元/月×5个月×2倍）。段正纯主张要求公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金为43519.6元，系对其个人权益在合法范围内的处分行为，本院予以准许。 综上，一审法院判决公司向段正纯支付违法解除劳动合同的赔偿金43519.6元。 公司不服，提起上诉。公司提交福州金山投资区工会工作委员会开具的证明、福州市总工会向公司工会授予“先进职工之家”的荣誉牌匾照片，共同证明公司工会系依法成立并接受上级工会的管理。
二审判决：即使没有《员工手册》，劳动者因客观原因不能按时依约提供劳动，亦应当向用人单位如实说明请假原因以供审核并提交凭据，此为劳动者应遵守的基本劳动纪律，段正纯的行为严重违反公司规章制度和劳动纪律，公司解除劳动合同符合法律规定
二审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”虽然根据在案证据无法确认公司《员工手册》的制定过程是否符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条民主议定程序，但该《员工手册》系《中华人民共和国劳动合同法》实施前制定并作为合同附件已告知劳动者，其中关于无故连续旷工3日以上予以开除的规定合理且不违反法律、行政法规、政策及合同规定，可以作为公司用工管理的依据。
即使没有该《员工手册》，劳动者因客观原因不能按时依约提供劳动，亦应当向用人单位如实说明请假原因以供审核并提交凭据，此为劳动者应遵守的基本劳动纪律。
本案中，段正纯仅仅发送一条短信以被拘留为由向公司申请请假十五天，并未告知公司拘留性质、拘留原因、作出拘留决定的机关以及联系方式等以供核实，公司未予准许其请假申请并无不当。不予计算周六、周日，2019年5月24日起至该月30日，段正纯旷工5天；至6月10日段正纯出现在公司，其旷工天数达到11天，且始终未向公司提交行政处罚决定书，段正纯的行为严重违反公司规章制度和劳动纪律，公司作出解除劳动合同的决定符合法律规定。
公司已将解除劳动合同的理由通知工会，并于2019年6月10日将解除劳动合同的决定告知段正纯，应当认定双方之间的劳动合同关系于2019年6月10日解除。公司系依法解除与段正纯的劳动合同关系，无需支付赔偿金。
综上所述，公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，二审判决撤销一审判决，改判公司无需支付赔偿金43519.6元。
案号：（2020）闽01民终3585号（当事人系化名）
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