《劳动合同法》第38条详解（下）
发表日期:2018-07-02 09:45:15发表人：安大法援
劳动者与用人单位解除双方解除劳动关系，最常见的有四种情形：1、劳动者主动辞职；2、双方协商解除劳动关系3、劳动合同到期未续签；4、被用人单位开除。但是《劳动合同法》第38条似乎给了劳动者另外一种和单位解除劳动关系的选择，那就是：劳动者以用人单位存在《劳动合同法》第38条规定的违法行为为由解除劳动关系。此时，劳动者不光可以即刻（马上，而无需等待）解除与单位之间的劳动关系，而且还可以要求单位支付经济补偿金。这也是为什么第38条对劳动者如此重要的原因。在上一篇中，我们大致梳理了《劳动合同法》第38条所规定的用人单位违法的情形，掌握了这些之后，我们就可以尝试使用“被迫解除劳动关系通知书”来真正的运用第38条来维权。 为什么我们要管这个时候劳动者的“离职通知书”叫做：被迫解除劳动关系通知书呢？顾名思义，“被迫解除劳动关系通知书”突出“被迫”两字，说明此时“离职”并非本意，而是因用人单位违法在先，如果继续留任，自己的权益可能会被严重侵犯。下面，是一份“被迫解除劳动关系通知书”的模板，大家可以结合自己的情况进行一些变通后使用： 我是贵单位员工张三，工号为XX，于2015年5月1日入职。在贵单位从事XX工作。 工作至今，贵单位未按照法律规定为我缴纳社会保险，致使我无法享受各种社会保险待遇。据此，我依据《劳动合同法》第38条的规定，现通知与贵单位解除劳动关系。……解除劳动关系的原因（说明单位有哪些违反第38条的行为）
劳动者在撰写好“被迫解除劳动关系通知书”并署名后，复印自己保存一份。然后将带有自己签名的原件通过快递（EMS特快专递、顺丰等快递）的方式邮寄给单位。此时需要注意两点： （1）邮递时，需要在快递封面的“内件品名”处写明：“被迫解除劳动关系通知书”字样，以证明自己邮递给单位的到底是什么东西； 随着通讯技术的进步，相信不少人以及单位已经使用“电子邮件、短信、微信、QQ等”现在通信替代了传统了信件沟通方式，大家撰写的“被迫解除劳动关系通知”也可以采用上面的方式进行送达。在采取上述方式送达时有一点需要注意，即需要证明：接收讯息的人应是单位主要领导。一听到如何“证明”，很多劳动者就开始犯怵，其实很简单，听烟客道来： 方法一（主要针对电子邮件）：如果你的领导曾经使用邮件给你发布通知，布置工作，那么这些已经存在的邮件，就可以证明对方是谁啦；该方法也适用短信、微信、qq。 方法二（主要针对短信、微信、qq等即时聊天工具）：按照国家规定，手机号码已经落实了实名制，因此，问题也不大；如果还不放心，可以先给领导聊上几句嘛，如：“xx经理，您好。我是xxx，有些重要的事情向您汇报，请问现在方便吗？”对方一旦回复而没有否认说“你发错短信了。”，就算大功告成。 看到这里，我想以大家的聪明肯定还可以想到很多其他的方法了吧！总之，无论采取上述何种方式送达“被迫解除劳动关系通知书”，我们的目的只有一个：确保单位收到，而且不能抵赖。 三、使用“被迫解除劳动关系通知书”方式离职的几个注意事项 “被迫解除劳动关系通知书”何时生效，法律并未作出明确的规定，但考虑到据此离职的主要原因在于单位存在违法行为，理应知晓其违法的后果，因此一般认为该通知书发出就生效而不是等单位收到才生效（其实从送达的方式上看，从发出到单位收到最长也就1天时间），所以，如果劳动者采取这种方式离职的，发出通知后，就不要去单位上班了！一边离职，一边还在工作，很可能被认定为：离职行为无效，那么一切就白费了。 2、劳务派遣工，向谁送达“被迫解除劳动关系通知书”？ 现实中，很多劳动者都属于“劳务工”，不是和工作的单位直接签署劳动合同，而是与劳务公司（中介）签订劳务派遣合同，此时，千万不要想当然的向实际工作的单位送达“被迫解除劳动关系通知书”！而是要向劳务公司（中介）送达！当然，也应当及时将自己已经“被迫离职”的消息告知实际工作单位，最好可以两家公司一并通知。 俗话说，买卖不成仁义在，尤其对于一些特殊岗位的劳动者，要注意及时和单位做好工作交接，以免给双方造成一些不必要的麻烦。 4、、使用“被迫解除劳动关系通知书”方式离职可以领失业金吗？ 可以。不过，过程可能比较复杂。被迫离职，可以要求单位支付经济补偿金，不过估计没有哪家单位会乖乖就范，此时就需要“打官司”来要经济补偿金啦。如果打赢了经济补偿金的官司，就可以拿着裁决、判决书去申领失业金了。前提你还得符合申领失业金的条件——连续缴费满1年。
